Las últimas semanas están signadas por la enorme preponderancia de noticias vinculadas a Facebook como canal para la propagación de calumnias, injurias, amenazas, etc. Se ha mostrado el “lado oscuro” de esta red social.

Este fenómeno me genera sensaciones encontradas. Por un lado, considero sumamente útil que los medios masivos se ocupen de informar al público acerca del funcionamiento y los peligros de las redes sociales.

En este marco, fue un gusto participar del informe de Telenoche 12 el pasado Martes -sí, aún cuando me hayan re-bautizado- compartiendo una nota que se hace a profesionales del INADI, una institución que me inspira el mayor de los respetos.

Sin embargo, como habrán podido observar, el mensaje “Internet no es tierra de nadie“, tiene una clara orientación. Considero -y ya lo he expresado en posts anteriores relativos a mis convicciones- que la línea es delgada entre inspirar precaución y generar temor en lo desconocido -como lo son las redes sociales para el común lector o televidente de medios tradicionales- . El miedo es el impacto más común, aún cuando la difusión se hace con buenas intenciones.

No sólo Facebook espontáneamente, a través de sus Términos de Uso, ofrece vías para denunciar y eliminar contenido ilegítimo. También la justicia y las leyes poseen respuestas.

A mi juicio, es justo puntualizar que el “lado oscuro” de Facebook -si queremos buscar alguno- se vincula a los aspectos de la Privacidad. Respecto a los otros “posibles delitos”, aún los actos de Discriminación que denuncia INADI, advierto acerca de lo inapropiado de penalizar la tecnología.

Facebook y las redes sociales son un vehículo más para la expresión de los ciudadanos. Honrar la Libertad de Expresión en todos los ámbitos, también en Internet, se impone como un principio central del Nuevo Derecho. Aquí también debe interpretarse que este derecho se debe ejercer de manera proporcional, sujeto a reglamentos, a la legislación y a la razonabilidad.

Sin perjuicio de ello, cito aquí las dispociones de los Términos y Condiciones a las que hacía referencia en la nota, para analizar en detalle…

5.    Protección de los derechos de otras personas
Respetamos los derechos de otras personas y esperamos que tú hagas lo mismo.
1.    No publicarás contenido ni realizarás ninguna acción en Facebook que infrinja o viole los derechos de otros o que viole la ley de algún modo.
2.    Podemos retirar cualquier contenido o información que publiques en Facebook si consideramos que viola esta Declaración.

Facebook Privacy Policy circa 2005:

No personal information that you submit to Thefacebook will be available to any user of the Web Site who does not belong to at least one of the groups specified by you in your privacy settings.

Facebook Privacy Policy circa 2006:

We understand you may not want everyone in the world to have the information you share on Facebook; that is why we give you control of your information. Our default privacy settings limit the information displayed in your profile to your school, your specified local area, and other reasonable community limitations that we tell you about.

Facebook Privacy Policy circa 2007:

Profile information you submit to Facebook will be available to users of Facebook who belong to at least one of the networks you allow to access the information through your privacy settings (e.g., school, geography, friends of friends). Your name, school name, and profile picture thumbnail will be available in search results across the Facebook network unless you alter your privacy settings.

Facebook Privacy Policy circa November 2009:

Facebook is designed to make it easy for you to share your information with anyone you want. You decide how much information you feel comfortable sharing on Facebook and you control how it is distributed through your privacy settings. You should review the default privacy settings and change them if necessary to reflect your preferences. You should also consider your settings whenever you share information. …

Information set to “everyone” is publicly available information, may be accessed by everyone on the Internet (including people not logged into Facebook), is subject to indexing by third party search engines, may be associated with you outside of Facebook (such as when you visit other sites on the internet), and may be imported and exported by us and others without privacy limitations. The default privacy setting for certain types of information you post on Facebook is set to “everyone.” You can review and change the default settings in your privacy settings.

Facebook Privacy Policy circa December 2009:

Certain categories of information such as your name, profile photo, list of friends and pages you are a fan of, gender, geographic region, and networks you belong to are considered publicly available to everyone, including Facebook-enhanced applications, and therefore do not have privacy settings. You can, however, limit the ability of others to find this information through search using your search privacy settings.

Current Facebook Privacy Policy, as of April 2010:

When you connect with an application or website it will have access to General Information about you. The term General Information includes your and your friends’ names, profile pictures, gender, user IDs, connections, and any content shared using the Everyone privacy setting. … The default privacy setting for certain types of information you post on Facebook is set to “everyone.” … Because it takes two to connect, your privacy settings only control who can see the connection on your profile page. If you are uncomfortable with the connection being publicly available, you should consider removing (or not making) the connection.

No es la primera vez que se manifiesta preocupación en la comunidad de usuarios y en la de especialistas por las Políticas de Privacidad de Facebook. Es cierto que aún no he hablado mucho sobre Protección de Datos y Privacidad en este blog, algo que está previsto hacer. Pero no quería dejar pasar esta oportunidad.

La nueva herramienta de “personalización instantánea”, un tipo de plug in social es la encargada esta vez de generar preocupaciones. Esta aplicación de privacidad comparte información con sitios web externos a Facebook (hace acuerdos con Partners) y, lo más grave: Está automáticamente seleccionada con la opción “permitir”. Aquí un video explicativo de cómo desactivar la opción:

Como explican expertos de Electronic Frontier Foundation al respecto, no alcanza con desactivar la opción permitir ya que Facebook mismo expresa que, aún en esta situación, los amigos de uno igualmente pueden compartir información nuestra personal al tener sus propias experiencias personalizadas.

Se puede acceder a “bloquear aplicaciones” en Facebook pero no se podrá finalizar el trámite allí, ya que sólo es posible desbloquear las que se encuentran bloqueadas. Para hacerlo hay que ir a los sitios de estas aplicaciones (por el momento son Microsoft Docs, Pandora, y Yelp) para presionar el botón “Bloquear Aplicación. Algo que, si Facebook sigue realizando acuerdos con otros sitios web habrá que seguir realizando.

Editado: La medida de Facebook y la Ley de Protección de Datos Personales de Argentina.

No era la idea hacer un análisis jurídico sino difundir un comunicado e instrucciones claras de prevención. Sin perjuicio de ello, los invito a reflexionar acerca de si la medida tomada (una nueva aplicación que publica datos y se aplica por defecto) se corresponde con la Ley de Protección de Datos Personales.

En particular, con el artículo 5 de la Ley de Protección de Datos, que regula el Consentimiento:

1. El tratamiento de datos personales es ilícito cuando el titular no hubiere prestado su consentimiento libre, expreso e informado, el que deberá constar por escrito, o por otro medio que permita se le equipare, de acuerdo a las circunstancias.

El referido consentimiento prestado con otras declaraciones, deberá figurar en forma expresa y destacada, previa notificación al requerido de datos, de la información descrita en el artículo 6° de la presente ley.

2. No será necesario el consentimiento cuando:

a) Los datos se obtengan de fuentes de acceso público irrestricto;

b) Se recaben para el ejercicio de funciones propias de los poderes del Estado o en virtud de una obligación legal;

c) Se trate de listados cuyos datos se limiten a nombre, documento nacional de identidad, identificación tributaria o previsional, ocupación, fecha de nacimiento y domicilio;

d) Deriven de una relación contractual, científica o profesional del titular de los datos, y resulten necesarios para su desarrollo o cumplimiento;

e) Se trate de las operaciones que realicen las entidades financieras y de las informaciones que reciban de sus clientes conforme las disposiciones del artículo 39 de la Ley 21.526.

Si se considera a los términos de uso de Facebook un acuerdo contractual, el punto D puede considerarse que un modo de otorgar consentimiento informado. De todos modos, se deberían tener también, tanto el deber de Información del artículo 6 de la Ley, como el primér párrafo de la Reglamentación del Artículo 5 de la ley:

El consentimiento informado es el que está precedido de una explicación, al titular de los datos, en forma adecuada a su nivel social y cultural, de la información a que se refiere el artículo 6º de la Ley Nº 25.326.

¿Safisfacen los Términos de Uso de Facebook estas exigencias?

Si bien el mensaje acerca de que se necesita un Nuevo Derecho fue expresado por estos lados de una manera enfática, entiendo que debe dotarse a ese mensaje de un poco de prudencia, para no alimentar a la falacia más común de los últimos tiempos: “Internet no está regulada“.

Trato en este post de reflejar las oportunidades que brinda nuestro derecho vigente. Es cierto que la falta de adaptación a las nuevas realidades es preocupante, y más aún en el sistema continental (Europa y Asia Continental y todo Latinoamérica). Es importante evitar la citada falacia, sobre todo porque entiendo que  le da pie a otras de menor calibre pero igual gravedad:

- Falacia del anonimato y la impunidad. Funcionan las 2 caras de la moneda al mismo tiempo, por el exceso de confianza y desconocimiento de parte de las víctimas que se retroalimenta con la percepción de impunidad de los estafadores o delincuentes.

Sobre esto, mi humilde aporte pasará por analizar Casos Jurisprudenciales, Avisos Legales de sitios, etc. Si logramos avanzar unos pasos en tomarnos en serio (usuarios, emprendedores y administradores de sitios) los Términos y Condiciones me habré dado por satisfecho.

- Falacia de la Informalidad de la Economía en Internet. Es muy común confundir juventud, frescura, agilidad, versatilidad, capacidad de adaptación, nuevos modelos de negocios con informalidad o falta de necesidad de adaptación legal.

A esta altura y con lecciones ya aprendidas suena ocioso (ejemplos hay miles) decir que los emprendedores en internet generan consecuencias legales permanentemente, que obtienen derechos patrimoniales (intelectuales, marcarios, de imagen, de reputación, dominios) y, como en toda actividad económica, pueden afectar derechos de terceros.

Posiblemente quepa un “mea culpa” para los profesionales jurídicos que, en líneas generales, no hemos podido demostrar comprensión sobre los nuevos modelos de negocio y en que podemos agregar valor a la cadena (a esto me intentaré abocar, analizando casos particulares desde el blog, en el futuro).

Como conclusión, entiendo que es importante destacar el modo en que una herramienta jurídica milenaria, el Contrato reviste cada vez mayor utilidad aún a pesar de los cambios de paradigma.

Observar un Derecho incapaz de ofrecer respuestas en muchas de sus regulaciones convierte a los acuerdos de voluntades en un recurso ineludible y me llevará a dedicarle mucha atención a contratos que regulen las diferentes relaciones en la web.

En síntesis, es peligroso creer que por no haber un buen sistema legal, internet no está regulada. Y mientras este Nuevo Derecho se crea, hay que recurrir a los Contratos!